公司以“非法罢工”为由开除参与罢工的员工，赔偿是否成立，关键看罢工行为是否受法律保护。如果员工系合法维权（如因欠薪、未缴社保等法定事由集体停工），公司单方解除通常构成违法解除，应按经济补偿标准的二倍支付赔偿金；若罢工确实违反法定程序或扰乱生产秩序，公司依据规章制度解除可能合法，无需赔偿。以下结合上海地区司法实践，拆解判断标准与赔偿计算。
合法罢工与非法罢工，法律上怎么区分？
我国法律未直接使用“罢工”一词，但《中华人民共和国劳动合同法》保障劳动者通过工会或集体协商表达诉求的权利。实践中，合法维权行为通常需满足：诉求具有正当性（如追讨欠薪、要求补缴社保）、方式未采取暴力或破坏生产设备、未明显违反劳动合同和规章制度。反之，若停工未经任何协商程序、随意阻断生产经营、或伴随威胁人身安全等行为，可能被认定为非法罢工。这里要注意，上海法院在审理此类案件时，会重点审查公司解除依据的规章制度是否经过民主程序制定并公示，以及员工行为是否达到“严重违反”程度。
《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
该条明确了违法解除的法律后果。公司以“非法罢工”为由开除员工，若解除理由不成立，即构成违法解除，员工可主张赔偿金或要求恢复劳动关系。
赔偿金具体怎么算？基数与年限如何确定？
赔偿金标准为经济补偿的二倍。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资；六个月以上不满一年的按一年计算；不满六个月的支付半个月工资。月工资指劳动合同解除前十二个月的平均应发工资，包括奖金、津贴、补贴等货币性收入。若平均工资高于上海市上年度职工月平均工资三倍，按三倍封顶，且年限最高不超过十二年。例如，员工工作3年8个月，月均工资1万元，经济补偿为4个月工资即4万元，赔偿金则为8万元。需要提醒的是，若公司解除程序存在瑕疵（如未通知工会），即便实体理由成立，也可能被认定违法解除，上海地区对此审查较严。
员工需要收集哪些证据来证明罢工合法？
证据清单直接决定维权成败。建议按以下类别整理：
- 劳动关系证明：劳动合同、工牌、工资银行流水、社保缴费记录。
- 罢工起因证据：欠薪记录、社保未缴截图、集体协商会议通知或工会沟通记录。
- 解除过程证据：解除通知书原件、公司规章制度文本、员工手册签收记录、解除前沟通的微信或邮件。
- 行为合法性证据：停工期间未破坏设备、未阻止其他员工上班的现场照片或证人证言。
上海劳动仲裁机构通常要求员工对解除违法性承担初步举证责任，公司则需对解除合法性提供依据。材料越完整，越有利于仲裁委认定公司解除依据不足。
被开除后，维权步骤怎么走？
按以下流程操作，避免错过时效：
- 收到解除通知后，立即复印或拍照留存，拒绝签署“自愿离职”等文件。
- 在解除之日起一年内，向公司注册地或劳动合同履行地的劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，主张违法解除赔偿金。
- 仲裁申请书中写明请求事项：支付违法解除劳动合同赔偿金（具体金额按上述公式计算），并附证据清单。
- 若仲裁裁决支持员工，公司不履行，可向法院申请强制执行；若对裁决不服，可在收到裁决书之日起十五日内向法院起诉。
上海地区仲裁审理周期一般为四十五日，复杂案件可延长十五日。期间可关注公司是否补发工资或恢复社保，这些行为可能影响最终赔偿数额。
公司抗辩“非法罢工”，员工如何应对？
公司常以“严重违反规章制度”抗辩。员工应重点审查：规章制度是否经职工代表大会或全体职工讨论通过，是否向员工公示或告知；解除决定是否事先将理由通知工会。若公司无法证明上述程序，解除很可能被认定违法。此外，若罢工仅涉及部分员工且未造成重大损失，公司直接开除全部参与者，可能违反比例原则。专业律师提示，上海法院在判断“严重违反”时，会综合考虑行为动机、持续时间、后果及公司以往处理惯例。
结尾建议：下一步该做什么？
先判断罢工起因是否正当，再核对公司解除程序是否合法。若倾向违法解除，务必在一年仲裁时效内启动程序，并同步整理上述证据清单。赔偿金额可先按公式估算，仲裁时再根据工资流水精确调整。建议结合自身情况咨询专业律师，评估证据强弱与诉讼风险，避免因程序疏漏影响实体权利。